‍‍‍‍‌​‍‍‍‌​‍​‍‌‍​‍‍‌‍​​‍‌‍​​​‌​‍‍​‌‍​‍​‌

2025年春天,网络主播柴怼怼在抖音上连发多条视频,指称胖东来的玉石产品成本几百块卖几千几万、存在百倍暴利,甚至在直播中质疑胖东来偷税漏税。这些视频的累计播放量突破了700万次。胖东来随即公开了供应链数据,许昌市场监管局介入检查,确认其和田玉毛利率不超过20%。但谣言一旦传开,澄清的速度永远追不上扩散的速度。胖东来没有坐等诉讼结果,而是在2025年4月25日向许昌市中级人民法院起诉的同时,申请了行为保全。许昌中院很快作出裁定——责令柴怼怼立即删除所有平台上的侵权视频,并在案件审理期间禁止其发布与胖东来及于东来相关的言论。这是河南省网络侵权领域的第一份行为保全裁定,媒体将其称为禁言令。许昌中院民五庭副庭长在接受采访时的一句话很精准:它及时切断了链接,避免企业最后赢了官司,却因为没能及时制止舆论发酵而输了市场。这篇文章就从这个案子出发,说说行为保全是怎么回事,申请时需要准备什么,以及哪些行为可以成为行为保全的对象。一、行为保全:判决之前的临时刹车大多数人对财产保全比较熟悉——查封房产、冻结银行账户,防止被告转移资产。行为保全的思路不一样,它针对的不是财产,而是行为本身。《民事诉讼法》第一百零三条规定,法院可以责令其作出一定行为或者禁止其作出一定行为。通俗地说,就是法院在判决之前先下一道命令,让对方停下来或者做某件事。放到胖东来案中,停下来就是停止发布抹黑视频,做某件事就是删除已经发出去的侵权内容。这个制度最早在知识产权领域使用较多,行内叫诉前禁令。2012年《民事诉讼法》修改后,行为保全从知识产权法、海事诉讼特别程序法等特别法中走出来,适用范围扩展到了所有民事案件。但在名誉权纠纷中法院很少主动适用,胖东来案算是一次比较有示范意义的实践。2024年,最高人民法院出台了《关于规范和加强办理诉前保全案件工作的意见》(法〔2024〕42号),特别提到因人格权正在或即将受到侵害而申请行为保全的,法院可以酌情确定担保数额——这实际上降低了名誉权案件中申请行为保全的门槛。二、申请行为保全需要准备哪些材料要让法院在短时间内(法律规定情况紧急的48小时内必须裁定)作出行为保全裁定,材料准备必须充分且有针对性。结合胖东来案的经验和司法实践,通常需要准备以下几类材料:第一类:行为保全申请书——整套材料的纲领,直接影响法官对案件的第一印象。申请书的关键在于保全措施的请求必须明确具体,比如责令被申请人删除其在抖音平台发布的编号为×××的视频,并在本案审理期间禁止发布涉及申请人的言论,而不能笼统地写责令停止侵权。事实和理由部分要重点说明不采取保全措施将会造成什么样的损害,为什么这种损害是难以弥补的。第二类:权利基础证据——证明申请人享有合法权益,对方行为构成侵害。在胖东来案中,这类证据包括企业登记信息(证明适格主体)和于东来的身份信息(作为名誉权权利人)。不同案件类型有所不同——知识产权案件需要专利证书、商标注册证等;商业秘密案件需要保密协议、技术信息载体等。第三类:侵权行为证据——能否说服法院的关键所在。网络侵权案件中,建议通过公证保全或可信时间戳等电子存证方式固定证据。同时要记录传播数据——播放量、转发量、评论量等。胖东来案中,侵权视频播放量超过700万次这一事实,对法院判断保全的紧迫性起到了很大作用。第四类:损害证明材料——法院审查的重点,直接关系到申请能否获批。申请人要证明的核心是损害难以弥补——即使将来胜诉获得赔偿,金钱也无法完全填补已经造成的损失。在胖东来案中,论证逻辑是:抹黑言论导致消费者信任度下降,这种社会评价的降低不是事后一纸道歉或一笔赔偿款能恢复的。许昌市场监管局的检查数据也可以作为辅助证据,说明侵权言论与客观事实严重不符,继续传播将持续扩大损害。其他类型案件的论证角度:商业秘密一旦泄露不可能恢复秘密性;侵权产品大量涌入可能导致权利人丧失市场先机;隐私信息一旦公开传播就无法召回。第五类:担保材料——诉前行为保全的必备条件,需要提前规划。诉中行为保全由法院决定是否要求担保,但诉前行为保全则必须提供。常见形式有现金存款、诉讼财产保全责任保险保函、银行保函等。从性价比看,诉讼保全责任保险是多数企业的首选——只需支付保费(通常为担保金额的1%-3%),不占用大量流动资金。建议企业日常就与保险公司建立合作关系,这样需要申请时可以快速出函。第六类:平台投诉记录(如有)——非必备材料,但可以强化紧迫性论证。如果申请人在起诉前已通过平台通知-删除机制投诉,提交投诉记录可以证明已尝试其他救济途径但效果有限,不得不向法院寻求帮助。三、哪些行为可以申请行为保全行为保全的适用对象并不局限于禁止发言这一种类型。结合《民事诉讼法》的规定和近年来的司法实践,大致涵盖以下几个方面:网络名誉侵权行为。胖东来案是典型代表。2024年法〔2024〕42号意见出台后,这类案件有了更明确的法律依据。此外,《民法典》第九百九十七条还另外设立了人格权侵害禁令制度,申请人可以根据案件情况选择适用行为保全或人格权禁令。知识产权侵权行为。这是行为保全适用最成熟的领域。2018年高通诉苹果案中,福州中院裁定苹果公司在中国停止进口和销售7款iPhone——行为保全在商业竞争中发挥战略作用的典型例证。商业秘密侵权行为。米哈游诉陈某游戏泄密案(2024年最高法院知识产权典型案例)中,上海浦东法院在48小时内作出诉前行为保全裁定,禁止内测玩家继续披露未公开游戏角色数据。商业秘密一旦泄露就不可能恢复秘密性,这类案件天然具备难以弥补的损害特征。不正当竞争行为。淘宝诉帮5买网站案中,法院在双11前发出诉前禁令——商业时间节点可以成为论证紧迫性的有效角度。生态环境侵害行为。最高人民法院2021年专门出台了生态环境禁止令的司法解释,法院可以责令停止排污、破坏生态等行为。其他需要紧急制止的行为。比如竞业限制纠纷中责令离职员工不得为竞争对手工作;抢夺藏匿子女的纠纷中禁止一方继续藏匿子女(北京海淀法院2024年即有多起类似裁定)。四、申请行为保全的几个实务要点从胖东来案的操作中可以提炼出几条行为保全的实务经验,对各类案件都有借鉴意义。一是行为保全和财产保全应当同步申请。胖东来在申请行为保全的同时,还申请冻结了柴怼怼等被告名下600万元财产。行为保全解决让侵权停下来,财产保全解决确保判决有钱可执行,两项措施同步提出效率最高。二是证据固定必须抢时间。网络侵权内容随时可能被删除或修改,行为保全的审查期限只有48小时(情况紧急时),证据准备滞后就可能错过最佳申请时机。胖东来从发现侵权到完成立案和保全申请只用了不到三周,这种反应速度背后需要企业有完善的法务应急机制。三是善用行政机关的调查结论。许昌市场监管局的检查结论(毛利率不超过20%)直接证明了侵权言论的虚假性,大大增强了行为保全申请的说服力。遇到不实指控时,可以考虑主动请求行政检查,检查结论既能用于行为保全申请,也能用于后续实体诉讼。四是行为保全与平台投诉双线并进。法院裁定具有司法强制力,跨平台执行效力是单纯平台投诉做不到的。许昌中院古绍禹庭长提到,裁定作出后随即各大社交媒体的平台就封禁了柴怼怼的相关言论。但平台投诉速度更快,可以在准备行为保全期间先控制部分损害。两条路径并行,才是最优策略。最终,许昌中院判决柴怼怼等赔偿胖东来与于东来共计260万元,删除侵权视频,公开发表道歉声明。正如古绍禹庭长所说:合法的经营应当被尊重,正当的批评应当被包容,而恶意的诋毁必须被惩处。法律依据《中华人民共和国民事诉讼法》(2023年修正)第一百零三条 人民法院对于可能因当事人一方的行为或者其他原因,使判决难以执行或者造成当事人其他损害的案件,根据对方当事人的申请,可以裁定对其财产进行保全、责令其作出一定行为或者禁止其作出一定行为;当事人没有提出申请的,人民法院在必要时也可以裁定采取保全措施。人民法院采取保全措施,可以责令申请人提供担保,申请人不提供担保的,裁定驳回申请。人民法院接受申请后,对情况紧急的,必须在四十八小时内作出裁定;裁定采取保全措施的,应当立即开始执行。《中华人民共和国民事诉讼法》(2023年修正)第一百零四条 利害关系人因情况紧急,不立即申请保全将会使其合法权益受到难以弥补的损害的,可以在提起诉讼或者申请仲裁前向被保全财产所在地、被申请人住所地或者对案件有管辖权的人民法院申请采取保全措施。申请人应当提供担保,不提供担保的,裁定驳回申请。人民法院接受申请后,必须在四十八小时内作出裁定;裁定采取保全措施的,应当立即开始执行。申请人在人民法院采取保全措施后三十日内不依法提起诉讼或者申请仲裁的,人民法院应当解除保全。《中华人民共和国民法典》第九百九十七条 民事主体有证据证明行为人正在实施或者即将实施侵害其人格权的违法行为,不及时制止将使其合法权益受到难以弥补的损害的,有权依法向人民法院申请采取责令行为人停止有关行为的措施。《中华人民共和国民法典》第一千零二十四条 民事主体享有名誉权。任何组织或者个人不得以侮辱、诽谤等方式侵害他人的名誉权。名誉是对民事主体的品德、声望、才能、信用等的社会评价。《最高人民法院关于审查知识产权纠纷行为保全案件适用法律若干问题的规定》(法释〔2018〕21号)第七条 人民法院审查行为保全申请,应当综合考量下列因素:(一)申请人的请求是否具有事实基础和法律依据,包括请求保护的知识产权效力是否稳定;(二)不采取行为保全措施是否会使申请人的合法权益受到难以弥补的损害或者造成案件裁决难以执行等损害;(三)不采取行为保全措施对申请人造成的损害是否超过采取行为保全措施对被申请人造成的损害;(四)采取行为保全措施是否损害社会公共利益;(五)其他应当考量的因素。《最高人民法院关于规范和加强办理诉前保全案件工作的意见》(法〔2024〕42号)(相关条款)

2025年春天,网络主播柴怼怼在抖音上连发多条视频,指称胖东来的玉石产品成本几百块卖几千几万、存在百倍暴利,甚至在直播中质疑胖东来偷税漏税。这些视频的累计播放量突破了700万次。胖东来随即公开了供应链数据,许昌市场监管局介入检查,确认其和田玉毛利率不超过20%。但谣言一旦传开,澄清的速度永远追不上扩散的速度。

胖东来没有坐等诉讼结果,而是在2025年4月25日向许昌市中级人民法院起诉的同时,申请了行为保全。许昌中院很快作出裁定——责令柴怼怼立即删除所有平台上的侵权视频,并在案件审理期间禁止其发布与胖东来及于东来相关的言论。这是河南省网络侵权领域的第一份行为保全裁定,媒体将其称为禁言令。

许昌中院民五庭副庭长在接受采访时的一句话很精准:它及时切断了链接,避免企业最后赢了官司,却因为没能及时制止舆论发酵而输了市场。

这篇文章就从这个案子出发,说说行为保全是怎么回事,申请时需要准备什么,以及哪些行为可以成为行为保全的对象。

一、行为保全:判决之前的临时刹车

大多数人对财产保全比较熟悉——查封房产、冻结银行账户,防止被告转移资产。行为保全的思路不一样,它针对的不是财产,而是行为本身。

《民事诉讼法》第一百零三条规定,法院可以责令其作出一定行为或者禁止其作出一定行为。通俗地说,就是法院在判决之前先下一道命令,让对方停下来或者做某件事。放到胖东来案中,停下来就是停止发布抹黑视频,做某件事就是删除已经发出去的侵权内容。

这个制度最早在知识产权领域使用较多,行内叫诉前禁令。2012年《民事诉讼法》修改后,行为保全从知识产权法、海事诉讼特别程序法等特别法中走出来,适用范围扩展到了所有民事案件。但在名誉权纠纷中法院很少主动适用,胖东来案算是一次比较有示范意义的实践。

2024年,最高人民法院出台了《关于规范和加强办理诉前保全案件工作的意见》(法〔2024〕42号),特别提到因人格权正在或即将受到侵害而申请行为保全的,法院可以酌情确定担保数额——这实际上降低了名誉权案件中申请行为保全的门槛。

二、申请行为保全需要准备哪些材料

要让法院在短时间内(法律规定情况紧急的48小时内必须裁定)作出行为保全裁定,材料准备必须充分且有针对性。结合胖东来案的经验和司法实践,通常需要准备以下几类材料:

第一类:行为保全申请书——整套材料的纲领,直接影响法官对案件的第一印象。

申请书的关键在于保全措施的请求必须明确具体,比如责令被申请人删除其在抖音平台发布的编号为×××的视频,并在本案审理期间禁止发布涉及申请人的言论,而不能笼统地写责令停止侵权。事实和理由部分要重点说明不采取保全措施将会造成什么样的损害,为什么这种损害是难以弥补的。

第二类:权利基础证据——证明申请人享有合法权益,对方行为构成侵害。

在胖东来案中,这类证据包括企业登记信息(证明适格主体)和于东来的身份信息(作为名誉权权利人)。不同案件类型有所不同——知识产权案件需要专利证书、商标注册证等;商业秘密案件需要保密协议、技术信息载体等。

第三类:侵权行为证据——能否说服法院的关键所在。

网络侵权案件中,建议通过公证保全或可信时间戳等电子存证方式固定证据。同时要记录传播数据——播放量、转发量、评论量等。胖东来案中,侵权视频播放量超过700万次这一事实,对法院判断保全的紧迫性起到了很大作用。

第四类:损害证明材料——法院审查的重点,直接关系到申请能否获批。

申请人要证明的核心是损害难以弥补——即使将来胜诉获得赔偿,金钱也无法完全填补已经造成的损失。在胖东来案中,论证逻辑是:抹黑言论导致消费者信任度下降,这种社会评价的降低不是事后一纸道歉或一笔赔偿款能恢复的。许昌市场监管局的检查数据也可以作为辅助证据,说明侵权言论与客观事实严重不符,继续传播将持续扩大损害。

其他类型案件的论证角度:商业秘密一旦泄露不可能恢复秘密性;侵权产品大量涌入可能导致权利人丧失市场先机;隐私信息一旦公开传播就无法召回。

第五类:担保材料——诉前行为保全的必备条件,需要提前规划。

诉中行为保全由法院决定是否要求担保,但诉前行为保全则必须提供。常见形式有现金存款、诉讼财产保全责任保险保函、银行保函等。从性价比看,诉讼保全责任保险是多数企业的首选——只需支付保费(通常为担保金额的1%-3%),不占用大量流动资金。建议企业日常就与保险公司建立合作关系,这样需要申请时可以快速出函。

第六类:平台投诉记录(如有)——非必备材料,但可以强化紧迫性论证。

如果申请人在起诉前已通过平台通知-删除机制投诉,提交投诉记录可以证明已尝试其他救济途径但效果有限,不得不向法院寻求帮助。

三、哪些行为可以申请行为保全

行为保全的适用对象并不局限于禁止发言这一种类型。结合《民事诉讼法》的规定和近年来的司法实践,大致涵盖以下几个方面:

网络名誉侵权行为。胖东来案是典型代表。2024年法〔2024〕42号意见出台后,这类案件有了更明确的法律依据。此外,《民法典》第九百九十七条还另外设立了人格权侵害禁令制度,申请人可以根据案件情况选择适用行为保全或人格权禁令。

知识产权侵权行为。这是行为保全适用最成熟的领域。2018年高通诉苹果案中,福州中院裁定苹果公司在中国停止进口和销售7款iPhone——行为保全在商业竞争中发挥战略作用的典型例证。

商业秘密侵权行为。米哈游诉陈某游戏泄密案(2024年最高法院知识产权典型案例)中,上海浦东法院在48小时内作出诉前行为保全裁定,禁止内测玩家继续披露未公开游戏角色数据。商业秘密一旦泄露就不可能恢复秘密性,这类案件天然具备难以弥补的损害特征。

不正当竞争行为。淘宝诉帮5买网站案中,法院在双11前发出诉前禁令——商业时间节点可以成为论证紧迫性的有效角度。

生态环境侵害行为。最高人民法院2021年专门出台了生态环境禁止令的司法解释,法院可以责令停止排污、破坏生态等行为。

其他需要紧急制止的行为。比如竞业限制纠纷中责令离职员工不得为竞争对手工作;抢夺藏匿子女的纠纷中禁止一方继续藏匿子女(北京海淀法院2024年即有多起类似裁定)。

四、申请行为保全的几个实务要点

从胖东来案的操作中可以提炼出几条行为保全的实务经验,对各类案件都有借鉴意义。

一是行为保全和财产保全应当同步申请。胖东来在申请行为保全的同时,还申请冻结了柴怼怼等被告名下600万元财产。行为保全解决让侵权停下来,财产保全解决确保判决有钱可执行,两项措施同步提出效率最高。

二是证据固定必须抢时间。网络侵权内容随时可能被删除或修改,行为保全的审查期限只有48小时(情况紧急时),证据准备滞后就可能错过最佳申请时机。胖东来从发现侵权到完成立案和保全申请只用了不到三周,这种反应速度背后需要企业有完善的法务应急机制。

三是善用行政机关的调查结论。许昌市场监管局的检查结论(毛利率不超过20%)直接证明了侵权言论的虚假性,大大增强了行为保全申请的说服力。遇到不实指控时,可以考虑主动请求行政检查,检查结论既能用于行为保全申请,也能用于后续实体诉讼。

四是行为保全与平台投诉双线并进。法院裁定具有司法强制力,跨平台执行效力是单纯平台投诉做不到的。许昌中院古绍禹庭长提到,裁定作出后随即各大社交媒体的平台就封禁了柴怼怼的相关言论。但平台投诉速度更快,可以在准备行为保全期间先控制部分损害。两条路径并行,才是最优策略。

最终,许昌中院判决柴怼怼等赔偿胖东来与于东来共计260万元,删除侵权视频,公开发表道歉声明。正如古绍禹庭长所说:合法的经营应当被尊重,正当的批评应当被包容,而恶意的诋毁必须被惩处。

法律依据

《中华人民共和国民事诉讼法》(2023年修正)第一百零三条 人民法院对于可能因当事人一方的行为或者其他原因,使判决难以执行或者造成当事人其他损害的案件,根据对方当事人的申请,可以裁定对其财产进行保全、责令其作出一定行为或者禁止其作出一定行为;当事人没有提出申请的,人民法院在必要时也可以裁定采取保全措施。人民法院采取保全措施,可以责令申请人提供担保,申请人不提供担保的,裁定驳回申请。人民法院接受申请后,对情况紧急的,必须在四十八小时内作出裁定;裁定采取保全措施的,应当立即开始执行。

《中华人民共和国民事诉讼法》(2023年修正)第一百零四条 利害关系人因情况紧急,不立即申请保全将会使其合法权益受到难以弥补的损害的,可以在提起诉讼或者申请仲裁前向被保全财产所在地、被申请人住所地或者对案件有管辖权的人民法院申请采取保全措施。申请人应当提供担保,不提供担保的,裁定驳回申请。人民法院接受申请后,必须在四十八小时内作出裁定;裁定采取保全措施的,应当立即开始执行。申请人在人民法院采取保全措施后三十日内不依法提起诉讼或者申请仲裁的,人民法院应当解除保全。

《中华人民共和国民法典》第九百九十七条 民事主体有证据证明行为人正在实施或者即将实施侵害其人格权的违法行为,不及时制止将使其合法权益受到难以弥补的损害的,有权依法向人民法院申请采取责令行为人停止有关行为的措施。

《中华人民共和国民法典》第一千零二十四条 民事主体享有名誉权。任何组织或者个人不得以侮辱、诽谤等方式侵害他人的名誉权。名誉是对民事主体的品德、声望、才能、信用等的社会评价。

《最高人民法院关于审查知识产权纠纷行为保全案件适用法律若干问题的规定》(法释〔2018〕21号)第七条 人民法院审查行为保全申请,应当综合考量下列因素:(一)申请人的请求是否具有事实基础和法律依据,包括请求保护的知识产权效力是否稳定;(二)不采取行为保全措施是否会使申请人的合法权益受到难以弥补的损害或者造成案件裁决难以执行等损害;(三)不采取行为保全措施对申请人造成的损害是否超过采取行为保全措施对被申请人造成的损害;(四)采取行为保全措施是否损害社会公共利益;(五)其他应当考量的因素。

《最高人民法院关于规范和加强办理诉前保全案件工作的意见》(法〔2024〕42号)(相关条款)