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先说结论:违法约定试用期,且违法约定的试用期已经履行的,由用人单位以劳动者试用期满月工资为标准,按已经履行的超过法定试用期的期间向劳动者支付赔偿金。

这里注意几点:第一是试用期已经履行,只约定,没有履行的不算;第二是赔偿金标准是试用期的满月工资;第三违法约定试用期是劳动仲裁的管辖范围,具有可诉性。

法条链接:《劳动合同法》第十九条、第八十三条

第十九条

【试用期】劳动合同期限三个月以上不满一年的,试用期不得超过一个月;劳动合同期限一年以上不满三年的,试用期不得超过二个月;三年以上固定期限和无固定期限的劳动合同,试用期不得超过六个月。

同一用人单位与同一劳动者只能约定一次试用期。

以完成一定工作任务为期限的劳动合同或者劳动合同期限不满三个月的,不得约定试用期。

试用期包含在劳动合同期限内。劳动合同仅约定试用期的,试用期不成立,该期限为劳动合同期限。

第八十三条

【违法约定试用期的法律责任】用人单位违反本法规定与劳动者约定试用期的,由劳动行政部门责令改正;违法约定的试用期已经履行的,由用人单位以劳动者试用期满月工资为标准,按已经履行的超过法定试用期的期间向劳动者支付赔偿金。

相关案例:2024年10月份厦门市劳动仲裁委裁决书

肖雄律师建议:

关于劳动者:劳动者在签订劳动合同的时候,要认真看清楚劳动合同的每个条款。劳动合同空白的地方都要填上明确的约定内容。也要看清楚用人单位约定的试用期!劳动合同约定的试用期不能超过法律的规定,否则用人单位要支付赔偿金。如果用人单位延长试用期,也不应超过劳动合同法约定的最长试用期期限。发现违法行为的,可通过劳动仲裁解决。

关于用人单位:在给劳动者发送offer、签订劳动合同,以及实际履行劳动合同的过程中,注意劳动者试用期是否超期。建立台账,在试用期届满前,就要对劳动者做好安排。看是要转正录用,还是以不符合录用条件为由解除劳动合同。